从奴隶制五刑到封建制五刑，中国古代肉刑的变迁与发展( 二 ) _健康小知识

据《史记》记载，（新法）行之四年，公子虔复犯约，劓之。足见商君刻薄寡恩至此，虽公子也不能免于刑罚，而太子即使免罚，也要被人替罪。法律上，秦沿袭三代，汉承秦制，因此汉代的肉刑残酷程度也不逞多让，但其使用已经更加谨慎，徒役刑地位上升，肉刑地位下降，实际上就为汉文帝等人废除肉刑减轻了压力。
西汉至魏晋的肉刑改革
汉高祖以来，奉行黄老思想，与民生息，则秦制就越来越不合时宜，汉代的法律思想首次发生了变化。高祖时陆贾主张“慎刑” ，文帝时贾谊将其继承发扬为“德刑相济” ， “以礼治国”的理论，这也是儒家的法律思想的先声。概括言之，就是德主刑辅。

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文帝时期的废除肉刑，还与孝女缇萦有关。淳于意犯罪应受肉刑，其女缇萦冒死向文帝求情，文帝爱民，说“夫刑至断支体，刻肌肤，终身不息，何其刑之痛而不得也！岂称为民父母之意哉？”于是， “其除肉刑，有以易之。 ”——这就是《废肉刑诏》。现在看来，缇萦之事为偶然，史书记载不过彰显缇萦之孝，却并不成为废除肉刑的原因之一，而只是废除肉刑的条件成熟之下，顺理成章的结果。
总之文帝时肉刑“易之”的结果是，诸当完者、当黥者，为城旦舂；当劓者、当斩左趾者，笞；当斩右趾……皆弃市。这当然不是完美的，文帝时期的变革造成了外有轻刑之名，内实杀人的后果，于是后世继续修补。
景帝元年即下诏，加笞与重罪无异，幸而不死，不可为人。其定律：“笞五百曰三百，笞三百曰二百。 ”至中六年又改，其减笞三百曰二百，笞二百曰一百。这时“笞”应当是一种肉刑的附加刑、替代刑。

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这时再看，奴隶制的“墨、劓、剕、宫”之变为“笞、杖、徒、流”已经颇具效果。至于武帝时司马迁受宫刑，诚然表示肉刑还存在，然而此时的宫刑已经可以纳金免刑，只是司马迁家贫无力赎罪，但已经并不是常规的、强制性的刑罚了。
到东汉，名义上肉刑已经被废弃许久，但实践中仍有遗存。所区别的是，此时的肉刑已经不是正刑，而日益成为一种赎刑、代刑。如汉明帝下诏称，天下亡命殊死以下，听得赎论：……右趾至髡钳城旦舂十匹。以刑替死，不失为一种大赦天下。
当然，其肉刑之施行，也不可一味乐观。东汉初年天下大乱，所谓乱世用重典，光武帝建武十四年，群臣上言：“古者肉刑严重，则人畏法令；今宪律轻薄，故奸轨不胜。宜增科禁，以防其源。 ”主张恢复肉刑。东汉末年天下大疫，流民四起，又有人主张恢复肉刑以减少死刑犯数量，也可以威慑作奸犯科之人。

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但也有反对的声音，光武帝时期杜林上书称“法防繁多，则苟免之行兴。 ”因此“臣愚以为宜如旧制，不合翻移。 ”到东汉末年，孔融反对称，被刑之人，虑不念生，志在思死，类多趋恶，莫复归正。认为一旦施以肉刑，则生不如死，切断了人的改过自新之路。况且肉刑盛行，还不便于招徕远人。 ——这是三国鼎立局面下的顾虑，自不行于天下一君的时期。
总之，两汉之间，肉刑逐渐被徒役刑替代，偶然有恢复肉刑的声音，虽然一定程度上迎合了时代需求，但逆势而行，不会长久。