从奴隶制五刑到封建制五刑，中国古代肉刑的变迁与发展( 三 ) _健康小知识

进入晋代，由于新的王朝刚刚建立，百废待兴，而刑罚制度仍有不当之处，而在“法先王”思想的重新影响下，圣王时代的肉刑便又进入了他们的视野。
这里“法先王”又从何而来呢？就是说，司马氏既然想要复辟“封建”——这里特指封邦建国——那么一切法古而不徇今就是了，主要表现为五等爵制和试图恢复肉刑。

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此时主要的恢复肉刑的意见是，臣窃以为议者拘孝文之小仁，而轻违圣王之典刑，未详之甚，莫过于此。就是说先王的典刑可以一试，汉文帝有小人是顾虑太多。然而鉴于肉刑残酷，有违儒家德教，终究没有从法律上恢复。 ——没有从法律上恢复，这就给事实上肉刑的时不时出现留下了余地。
如《晋律》规定：“奴婢亡，黥。 ”泰始四年，又定黥刖之制。至南朝，肉刑基本恢复，也不外劓、黥之刑，此外更有宫刑。
这里不免啰嗦几句，与断手断脚影响为国家服务的其他刑罚相比，宫刑腐刑可谓惠而不费，汉初人口凋零至此都没有废除宫刑，此后更不重视宫刑的废除了，因此到隋唐时期宫刑才正式以法律形式废除，至于此后宫刑随其他肉刑而“复辟” ，也是可以想见的。

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这一时期肉刑的复兴不合德教，也不符合人性，只能以“乱世用重典”矫饰而已。总的说来，肉刑存废之争，源于西汉文帝十三年颁布《废肉刑诏》，始于东汉光武帝年间，兴盛于魏晋时期，平息于隋唐。但肉刑在唐朝之后卷土重来，从五代宋朝开始转向严酷，直至明清达到巅峰。宋明小说中常有的刺配充军就是肉刑的复兴形式。
肉刑改革的影响
自汉文帝开始的肉刑改革影响是较为深远的。
首先，以刑罚的目的论，肉刑在本质上与放逐具有相似的目的，都为排斥罪人于社会群体之外。而肉刑在损毁身体的同时，还在精神层面将受刑人归为无用于社会的罪人行列，剥夺了罪人之后正常生活的权利，从此“为人耻笑” 。

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因此肉刑的废除，可以说促进了中国古代刑制的文明化、轻缓化，并为五刑系统由“黥、劓、刖、宫、大辟”向“笞、杖、徒、流、死”的转变埋下了伏笔。这样，刑罚的目的就从排斥罪人变为促使罪人改过自新。
而且能够重视人的人格，尊重人的精神需要，同时有助于社会秩序向好发展，人们主动减少犯罪，实现统治者教化百姓的目的。而无论对国家、社会还是个人、家庭而言，一个健康的人总比一个残缺的人更有用，肉刑的废除更加有助于社会的效率。
其次，从思想上的转变看，肉刑首先是原始社会的残余，先秦、秦及汉初又成为法家的利器，那么废除肉刑也就成为儒家在法律观念上战胜法家，掌握主导权的结果。

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废除肉刑反映了汉初统治者“以礼治国”“德治”思想的实践，体现了当时“德主刑辅”的思想、“明德慎刑”的目的和“不教而杀谓之虐”的观点，为此后一系列的儒家思想对社会的全方面掌控提供了条件。
东汉之后奉行春秋决狱，那就更加依赖礼教，轻刑慎罚甚至压抑民间争讼了。此后儒家的法律观一直影响着肉刑的存废，阻止着肉刑正式恢复为正刑——当然，历代将肉刑成为了法外之刑，又是一种“权变” 。